覚せい剤取締法違反被告事件

被告人の控訴に基づき第1審判決を破棄する場合において、控訴審が刑法21条を適用し、裁量によって控訴申立後の未決勾留日数の一部を本刑に算入することの可否。

被告人の控訴に基づき第1審判決を破棄する場合、控訴申立後の未決勾留日数は刑訴法495条2項2号に基づき、判決確定時に当然に全部が本刑に通算される。この場合、裁判所に未決勾留日数を本刑に通算するか否かの裁量権は認められず、刑法21条を適用して判決でその一部又は全部を算入する旨を言い渡すことはできない。

被告人は覚せい剤取締法違反等の罪で起訴され、第1審で懲役3年及び罰金50万円の判決を受けた。被告人はこれを不服として控訴し、原審（控訴審）は第1審判決の一部（訴訟費用負担部分）を破棄した。その際、原審は刑法21条に基づき、控訴申立後の未決勾留日数のうち90日を裁量により本刑に算入する旨を言い渡した。

本件では、被告人の控訴に基づき原審が第1審判決の一部を破棄している。この場合、刑訴法495条2項2号の規定により、控訴申立後の未決勾留日数は判決確定時に当然に全部が本刑に通算される。それにもかかわらず、原審が刑法21条を適用して「90日を算入する」と判示したことは、裁判所に認められていない裁量権を行使したものであり、法令の適用を誤ったものといえる。