商標登録願拒絶査定審決取消請求

1. 外観が類似し観念が同一である商標の登録可能性。2. 長期間使用されていない登録商標が、他の商標の登録を排除する有効な拒絶理由（先願登録）となり得るか。

商標の類似性は、外観、称呼、観念を総合的に考察し、商品の出所について混同を生じるおそれがあるか否かにより判断する。また、登録商標が現実に出願時において長期間使用されていない実態があったとしても、法定の取消手続（不使用取消審判等）によってその登録が抹消されない限り、当該商標は依然として有効な先願登録商標として存続し、後願商標の登録を阻む効力を有する。

上告人は、自らの出願商標が登録第71103号商標（引用商標）と類似するとされた原審の判断を不服として上告した。上告人は、原判決が外観・観念の類似を認めた点は不当であると主張するとともに、引用商標が40余年もの長期間にわたって現実には使用されていないという事実を指摘し、そのような商標を理由に自らの商標登録を拒むべきではないと主張した。

本件出願商標は、引用商標と外観において類似し、かつ観念において同一である。このような場合、取引者や需要者において商品の出所について混同を生じさせるおそれがあるといえるため、両商標は類似すると判断される。また、上告人が指摘する「引用商標が40余年間使用されていない」という事実については、当時の商標法14条1号（現行法の不使用取消審判に相当する規定）に基づく取消手続がなされていない以上、法律上は有効な商標権として存続している。したがって、その不使用の実態をもって直ちに登録の障害にならないと解することはできず、類似する後願商標の登録を制限する効力を有するといえる。

引用商標が適法に取り消されていない以上、これと類似する本件出願商標は登録を受けることができない。したがって、上告を棄却する。