窃盗、強盗未遂

1. 原審で主張・判断されていない事項を上告理由とすることの可否。2. 少年法の適用対象となる「少年」の該否を判断すべき基準時。

1. 刑事訴訟法405条の上告理由として認められるためには、原則として原審において主張・判断されている事項であることを要する。2. 少年法上の手続適用の有無（同法68条等）を判断する基準時は、起訴当時の年齢による。

被告人両名の弁護人が上告を申し立てたが、その趣意は原審において主張も判断もされていない事項であった。また、被告人らが少年法に規定される「少年」に該当するかどうかが争点となったが、記録上、起訴当時には既に少年法上の少年に当たらないことが明らかであった。

1. 弁護人が主張する事項は、原審での主張・判断を経ていないため、刑事訴訟法405条の適法な上告理由に当たらない。2. 被告人らの年齢を確認すると、少年法68条1項の趣旨に照らし、本件起訴当時において既に同法にいう少年に該当しないことは記録上明らかである。したがって、少年法所定の特則を適用すべき事由は認められない。

本件各上告は不適法として棄却される。被告人らは起訴当時「少年」ではないため、少年法による保護の対象とならない。

刑事手続における上告審の事後審的性格を確認する際や、少年法の適用対象（基準時）を論ずる際の根拠となる。特に実務上、少年法の適用は「起訴時」を基準とすることを明示している点に意義がある。