窃盗、賍物牙保

刑法45条後段の併合罪関係にある罪について、第1審判決後に併合罪の一方となる確定判決の執行猶予期間が経過した場合、控訴審において第1審判決を併合罪の扱いに係る違法があるとして破棄すべきか（判断基準時の問題）。

刑法45条後段の併合罪において、確定判決を経た罪とそれ以前に犯した罪とを併合罪として処断する場合、その判断基準時は第1審判決時である。第1審判決時に執行猶予期間が経過していない以上、その後に猶予期間が経過したとしても、第1審判決の併合罪加重等の判断に違法は存しない。

被告人は窃盗および賍物牙保の罪を犯したが、これらは別件の確定判決（懲役・執行猶予3年）に係る罪の確定前に犯されたものであった。破棄差戻後の第1審裁判所が判決を言い渡した時点（昭和25年10月）では、別件の執行猶予期間は未だ経過していなかった。そのため、第1審は本件各罪と別件の罪とを併合罪（刑法45条後段）の関係にあるとして併合罪加重を行い処断した。その後、被告人が控訴し、控訴審（原審）の判決言い渡し前に、別件の執行猶予期間が経過した。