尊属殺人未遂

未遂減軽（刑法43条本文）の規定は任意的なものであるか、また、裁判所が減軽を行わないことが裁量の逸脱・濫用として違法となるか。

刑法43条本文（未遂減軽）の適用は任意的であり、犯行の態様、結果の重大性、未遂に終わった事情等の諸般の事情を総合的に考慮し、刑を減軽するか否かを決定することは裁判所の裁量権の範囲に属する。

被告人は、被害者の頭部をめがけて斧を打ち下ろし、さらに起き上がってきた被害者の頭部を狙って再度斧を打ち下ろした（二度目は外れて肩に当たり柄が折れた）。被害者の負傷の程度は、前頭部左側の裂創および左肩の擦過傷であり、約3週間で完治するものであった。原審は被告人が犯行当時、心神耗弱の状態にあったことを認めて刑法39条2項・68条2号による必要的減軽を行ったが、未遂による減軽（43条本文）は行わなかった。

本件において、被告人は殺意をもって斧で頭部を狙うという危険性の高い行為に及んでいる。結果として被害者の負傷は全治3週間程度にとどまっているが、原審が心神耗弱による必要的減軽を適用した上で、さらに未遂による減軽を重ねて行うかどうかを検討し、これを行わないと判断したことは、裁判所の合理的な裁量の範囲内にあると解される。

未遂による減軽を行うか否かは裁判所の裁量に属する事項である。したがって、原審が未遂減軽をしなかったことに違法はなく、上告は棄却されるべきである。