窃盗

事実審の裁判所が、法律上の制限がないにもかかわらず執行猶予を付さなかったことが、適法な上告理由（法令違反等）となるか。

刑法25条に基づく執行猶予の付与は、裁判所の裁量権に委ねられている。したがって、法律上執行猶予を付し得ない事案であるとの誤認がない限り、執行猶予を付さなかったことへの不服は、実質的に量刑不当を主張するものであり、刑事訴訟法405条所定の上告理由には該当しない。

上告人は、第一審が本来執行猶予を付すべき事案であるにもかかわらず、法律上これを付し得ないものと誤認して実刑を科したと主張した。また、原判決（控訴審）も同様の見解の下に第一審判決を維持したとして上告を申し立てた。さらに、刑法25条の解釈が最高裁の判例と異なるとも主張したが、具体的な判例の指摘はなかった。

記録及び公判調書を検討しても、第一審裁判所が執行猶予を付し得る事案を付し得ないものと判断した形跡は認められない。また、原審もそのような誤認に基づいて第一審判決を維持したとは認められない。結局のところ、弁護人の主張は「本件事案は執行猶予を付すべきものである」という個別の量刑判断に対する不服に帰する。加えて、判例違反の主張についても具体的な指摘を欠いている。

本件における執行猶予不付与の主張は、単なる量刑不当の主張であり適法な上告理由には当たらないため、上告を棄却する。