家屋明渡請求

控訴審において訴えの交換的変更がなされ、裁判所が新訴を棄却すべきと判断した場合、判決主文において第一審判決の「取消し」をなすべきか、あるいは「控訴棄却」をなすべきか。訴えの交換的変更に伴う旧訴の失効と第一審判決の取扱いの関係が問題となる。

控訴審において訴えの交換的変更がなされた場合、旧訴は取下げにより遡及的に消滅し、これに伴い第一審判決および控訴も当然にその効力を失う。一方で、交換的に提起された新訴は控訴審において初めて提起されたものであるから、裁判所はこれについて実質上第一審として裁判を行う必要がある。したがって、新訴を棄却すべき場合には、控訴棄却ではなく、第一審判決の失効を確認するための取消しと、新訴に対する棄却判決をなすべきである。

上告人（原告）は、第一審において本件建物の一部の明渡しを求めていたが、控訴審（原審）において、この請求を建物全体の明渡しを求める訴えへと交換的に変更した。原審はこの新訴について審理した結果、請求には理由がないと判断し、第一審判決を取り消した上で、上告人の請求（新訴）を棄却する判決を言い渡した。これに対し上告人は、結論が第一審と同じ「棄却」である以上、第一審判決を取り消すべきではなく控訴棄却の言渡しをなすべきであると主張して上告した。