根抵当権設定登記抹消登記手続請求

不動産の譲受人が、所有権移転登記を経由する前に、登記上の利害関係を有する第三者（根抵当権者）に対し、所有権に基づく妨害排除請求として登記の抹消を請求できるか。民法177条の「第三者」の範囲が問題となる。

不動産に関する物権の得喪及び変更は、登記をしなければ、第三者に対抗することができない（民法177条）。この「第三者」とは、当事者若しくはその承継人以外の者であって、登記の欠缺を主張するにつき正当な利益を有する者をいう。不動産の譲受人は、未だ登記を経由していない以上、当該不動産について登記上の利害関係を有する者に対し、所有権の取得を対抗できず、所有権に基づく物権的請求権を行使することもできない。

D所有の不動産について、被上告人が根抵当権の設定を受け登記を経由した。その後、上告人はDに対し、債務の不履行があった場合に当該不動産の譲渡を受ける旨の代物弁済特約を付して金員を貸し付け、所有権移転請求権保全の仮登記をした。その後、上告人は代物弁済により不動産の所有権を取得したが、所有権移転の「本登記」は未了であった。上告人は、被上告人の根抵当権は既に消滅していると主張して、所有権に基づき根抵当権設定登記の抹消を求めた。