食糧管理法違反

第一審判決に法令の適用の誤り（執行猶予不当）があったとして破棄された場合において、原審当時の事情に基づけば執行猶予が可能であったにもかかわらず、裁判所が説明なく実刑を選択したことの適否。

量刑の判断および執行猶予の当否は、裁判所の広範な裁量に委ねられている。第一審判決の法令適用誤り（執行猶予の要件欠如）を理由に判決を破棄する場合において、破棄後の自判に際し、当時の法令上は執行猶予が可能であっても、諸般の情状を考慮して実刑を選択することは違法ではない。ただし、量刑が甚だしく不当であり、これを破棄しなければ著しく正義に反すると認められる場合には、上告理由となり得る（刑訴法411条参照）。

被告人に対し、第一審は懲役6月（執行猶予5年）および罰金2万円を言い渡した。しかし、言渡当時、被告人には懲役刑の執行終了後7年を経過していない前科があり、執行猶予を付すことは法令の適用誤りであった。検察官の控訴を受け、原審は第一審判決を破棄。原審の判決時においては、被告人はすでに前科の執行終了後7年を経過していたため、法令上は執行猶予が可能となっていたが、原審は説明を加えることなく執行猶予を付さずに実刑の懲役6月を科した。