廃道敷処分取消等請求

第一審が訴えを不適法として却下しつつ予備的に本案判断を行っている場合において、控訴審が訴えを適法と判断した際に、民事訴訟法388条（旧民訴法388条）に基づき必ず第一審に差し戻さなければならないか。

第一審裁判所が、訴えを不適法として却下しつつ、同時に仮定的に本案の認定を行い請求を棄却している場合には、控訴審が訴えを適法と判断した際、民事訴訟法388条（第一審判決の取消し及び差し戻し）の規定にかかわらず、事件を第一審に差し戻すことなく自ら本案判決を下しても差し支えない。

上告人は、道路供用廃止処分の無効確認等を求めて提訴した。第一審判決は、本件訴えを訴訟要件を欠く不適法なものとして却下したが、同時に「仮に訴えが適法であるとしても理由がない」として仮定的な本案の認定を行い、請求を棄却する内容を含んでいた。これに対し、控訴審（原審）は、確認の利益があり訴えは適法であると判断したが、本案については請求に理由がないとして差し戻しを行わずに控訴を棄却した。上告人は、訴えを適法とする以上、第一審に差し戻すべきであるとして上告した。