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被告人のみが上告した事件において、原判決が累犯加重をすべきであるのにこれをしなかった法令適用の誤りがある場合、刑訴法411条に基づき、最高裁判所が職権で被告人に不利益な方向に原判決を破棄できるか。

被告人のみが上告を申し立てた場合において、原判決に法令適用の誤り（本件では累犯加重の不適用）があったとしても、刑訴法411条を適用して職権で原判決を破棄し、被告人に不利益な変更を行うべき事由があるか否かは、不利益変更禁止の趣旨を考慮して慎重に判断されるべきである。

被告人には昭和39年11月に懲役刑の執行を終えた前科があった。その後、昭和40年2月および3月に本件罪を犯しており、本来であれば刑法56条1項により累犯加重がなされるべき事案であった。しかし、原判決は前科の存在を認めながらも自判において累犯加重を失念した。本件は被告人のみから上告がなされたものである。

原判決には累犯加重を適用しなかったという明らかな法令適用の誤りが存在する。しかし、本件は被告人のみが上告した事件であり、もし法令適用の誤りを正して累犯加重を適用すれば、被告人にとってより重い刑が科されることになり、実質的に不利益変更禁止の原則の趣旨を没却することになる。したがって、本件の違法は、職権をもって破棄すべきもの（刑訴法411条）とは認められないと解される。

被告人の上告を棄却する。原判決に累犯加重を怠った法令違背はあるが、被告人のみの上告である以上、職権破棄は行わない。