強姦致傷

本件において、控訴審は第一審よりも被告人に不利益な事実を認定している。しかし、不利益変更禁止の原則は判決主文の刑の重さを比較して判断されるべきものである。本件の判決主文を確認すると、第一審判決よりも重い刑を言い渡しているわけではない。そうであれば、理由中でいかに不利益な事実が認定されたとしても、被告人の法的地位が刑罰の面で第一審より悪化したとはいえず、上訴権の行使を不当に抑制するものとは認められない。

控訴審が第一審よりも被告人に不利益な事実を認定しても、判決主文において第一審判決より重い刑を言い渡さない以上、刑訴法402条に違反しない。

不利益変更禁止の対象が「刑の重軽」であることを明示した。被告人の訴訟活動を制約する「事実認定」や「適用法条」の変更であっても、最終的な刑が重くならなければ許容されるという実務上の確実な指針となる。もっとも、量刑事情として考慮される不利益事実の認定は、実質的に量刑を維持する理由となるため、弁護側としては防御権の行使が阻害されていないかという観点からの検討も併せて必要となる。