業務上横領

被告人が「判例違反」を主張して上告した場合であっても、その実質が原審の認定した事実と異なる事実関係を前提とする法令違反の主張である場合、刑訴法405条の上告理由として適法か。

刑法405条各号に掲げられた上告理由（判例違反等）に該当するか否かは、形式的な主張の名称ではなく、その実質によって判断される。原審が確定した事実と異なる事実関係を前提とする法令違反の主張は、同条の上告理由を構成しない。

被告人は、原判決が当裁判所の判例に違反しているとして上告を申し立てた。しかし、その主張の一部は具体的に違反する判例を示しておらず、また別の主張は、第一審が確定し原審が是認した事実関係とは異なる事実を前提として法令違反を指摘するものであった。

本件において、弁護人の主張は「判例違反」という形式を採っている。しかし、その実質を検討すると、原審が判断していない訴訟法違反の主張や、原審が確定した事実とは異なる前提に立った法令違反の主張に帰する。このような主張は、上告裁判所が判断すべき適法な上告理由としての実質を欠いているといえる。

本件上告は刑訴法405条の上告理由に当たらないため、同法408条により棄却される。

上告趣意書の作成において、形式的に「判例違反」等の名称を付しても、その内容が事実誤認や単なる法令違反に留まる場合は、上告理由として排斥される実務上の運用を再確認するものである。