業務上過失傷害、道路交通法違反

併合罪の一部について、法定刑にない刑種を選択して刑を算定した法令適用の誤りがある場合、その違法を看過した控訴審判決を上告審は必ず破棄しなければならないか。

上告審において職権で判決を破棄するためには、原判決に法令違反や審理不尽の違法が存在するだけでなく、その違法を放置することが「著しく正義に反する」（刑訴法411条1号参照）と認められることを要する。刑法47条の併合罪加重において選択し得ない刑種（罰金刑のみの罪に対して懲役刑）を前提に刑を算定した法令適用の誤りがある場合でも、当該事情のみで直ちに破棄されるのではなく、犯行態様等の諸般の事情を総合して正義に反するか否かを判断すべきである。

被告人は業務上過失傷害罪（第一）および道路交通法違反の各罪（第二ないし第四）を犯した。第一審は、道交法70条の安全運転義務違反（事実第二）について、過失による場合の罰則（同法119条2項、5万円以下の罰金のみ）ではなく、故意犯の罰則（同条1項9号、懲役刑を含む）を誤って適用した。その上で、最も重い業務上過失傷害罪に併合罪加重（刑法47条）を行い、被告人を禁錮8月に処した。原判決はこの法令適用ミスを看過して控訴を棄却した。

本件では、事実第二の道路交通法違反について、本来は罰金刑しか選択できない119条2項を適用すべきところ、懲役刑を選択できる119条1項9号を適用した法令適用の誤りがある。これに基づき刑法47条による加重を行った第一審およびそれを維持した原判決には、法令適用の誤りと審理不尽の違法が認められる。しかし、本件各犯行の態様や記録に現れた諸般の事情を総合考慮すれば、当該違法を是正しなくとも、いまだ「著しく正義に反する」とまでは認められないといえる。したがって、判決の結果に影響を及ぼすべき重大な違法とは評価されない。

法令適用の誤りは認められるが、著しく正義に反するとまでは認められないため、上告を棄却する。