恐喝未遂

一罪（包括一罪・継続犯）の継続中に別罪の確定判決がある場合、刑法45条後段の併合罪の基準時（確定判決の前後）を、当該一罪の着手時と終了時のいずれによって決すべきか。

包括一罪または継続犯として扱われる犯罪について、その犯行継続中に別罪の確定判決があった場合、刑法45条後段の「確定判決」前後の罪として併合罪の関係になるか否かは、当該一罪の「実行行為の終了時」を基準として判断する。一罪の一部が確定判決後に行われた場合には、その全体が確定判決後の罪として扱われる。

被告人は包括一罪または継続犯に該当する犯罪行為を行っていたが、その犯行期間の途中に別罪についての確定判決が介在していた。弁護人は、刑法45条後段の適用にあたり着手時を基準とすべき（すなわち確定判決前の罪として併合罪処理すべき）旨を主張して上告した。

最高裁は、包括一罪または継続犯の中間に確定判決がある場合について、その罪の終了の時をもって基準とすべきことは当裁判所の判例とするところであると判示した。本件においても、一罪としての評価が終了した時点が確定判決の後であれば、刑法45条後段の「確定判決を経た罪」との併合罪とはならず、独立した罪として処断されることとなる。

包括一罪または継続犯の基準時は終了時である。したがって、犯行終了が確定判決後であれば、刑法45条後段による併合罪（必要的減軽等）の対象とはならない。