仮差押決定取消

起訴命令で定められた期間を徒過して本訴が提起された場合、どの時点までに提起すれば仮差押の取消しを免れることができるか。その期限が控訴審口頭弁論終結時まで及ぶかが問題となる。

起訴命令の期間は、期間徒過により当然に権利を消滅させる絶対的なものではなく、本訴提起を促すという目的から猶予的性質を有するものと解すべきである。したがって、格別の規定がない限り、民事訴訟の通常原則に従い、判決が確定しない限りは控訴審口頭弁論終結時まで本訴提起の事実を仮差押取消を免れる原因として主張し得る。

債権者（上告人）が仮差押を行った後、債務者の申立てに基づき裁判所が起訴命令を発した。債権者は起訴命令で定められた期間内に本訴を提起しなかったため、債務者は民事訴訟法（当時）に基づき仮差押取消しの申立てを行った。債権者は期間徒過後に本訴を提起したが、債務者は、第一審口頭弁論終結までに本訴提起がない以上、仮差押は取り消されるべきであると主張した。