債権一部不存在確認請求

債務者物件の後順位抵当権者と、代位弁済した物上保証人（または連帯保証人）との間で、債務者物件の売得金からの配当優先順位がどのように決まるか。特に、後順位抵当権者の代位期待（392条2項）と物上保証人の代位期待（500条）の優劣が問題となる。

共同抵当において、債務者所有の不動産と物上保証人所有の不動産（第三者所有）がある場合、両者の代位の期待が衝突したときは、物上保証人の保護が優先される。物上保証人は、債務者所有の物件から求償権の満足を得ることを期待しており、その後に当該物件に後順位抵当権が設定されたことでその期待を失わされるべきではないからである。したがって、この場合、後順位抵当権者は民法392条2項による代位を主張できず、共同抵当権者が物上保証人物件の抵当権を放棄しても、後順位抵当権者は何ら不利益を被らない。

銀行Dは主債務者Eの債務を担保するため、E所有の不動産（第一物件）と、連帯保証人兼物上保証人である被上告人所有の不動産（第二物件）に共同根抵当権を有していた。上告人は、第一物件について後順位の抵当権を取得した。その後、被上告人が債務を完済して代位弁済したため、第一物件の根抵当権を移転し、第二物件の根抵当権を抹消（放棄に相当）した上で、第一物件の競売を申し立てた。後順位抵当権者である上告人は、被上告人の優先弁済権を争った。