請求異議

代表取締役職務代行者が、裁判所の許可を得ずに会社の常務に属しない行為として臨時株主総会を招集した場合、その総会における決議の効力はどうなるか。また、その代表者の訴訟追行権に影響するか。

代表取締役職務代行者は、裁判所の許可がない限り会社の常務に属しない行為をすることが禁じられる（会社法352条1項参照）。職務代行者がこの定めに反して臨時株主総会を招集したとしても、その招集手続の瑕疵は株主総会決議の取消事由（同法831条1項1号）に該当するにとどまり、決議を当然に無効（不存在）とする事由にはならない。

被上告会社において、仮処分により選任された代表取締役職務代行者が臨時株主総会を招集した。当該総会においてDが取締役に選任され、さらに代表取締役に選任された。上告人は、職務代行者による総会招集は「常務に属しない行為」であり、その招集に基づく決議は当然無効であるから、Dには代表権がなく、Dが遂行した本件訴訟手続には無権代理の違法があると主張した。