殺人

控訴審が刑訴法400条但書に基づき自判する場合において、第一審が否定した主観的要件（殺意）の存在を、自ら事実の取調を行わずに第一審の証拠のみで認定することの可否が、同条の解釈として問題となる。

控訴審において、第一審が否定した被告人の主観的態様（殺意等）を肯定して有罪とするなど、事実認定を逆転させる場合には、刑訴法400条但書の解釈として、原則として自ら事実の取調を行わなければならない。第一審が取り調べた証拠のみに基づいて、第一審が否定した事実を肯定することは、直接主義・口頭主義の観点から許されない。

被告人は殺人罪で起訴されたが、第一審は「殺意の証明がない」として傷害致死罪を認定し、執行猶予付きの判決を言い渡した。これに対し検察官が控訴したところ、原審（控訴審）は、自ら事実の取調を一切行うことなく、第一審の記録と証拠のみに基づき、被告人には「死に至るかもしれないと認識しながら敢えて突き刺した」という未必の故意（殺意）があったと認定し、殺人罪を適用して実刑判決を下した。