児童福祉法違反，児童買春，児童ポルノに係る行為等の処罰及び児童の保護等に関する法律違反被告事件

児童に淫行をさせる罪は「淫行をさせること」を構成要件とするのに対し、児童ポルノ製造罪は「児童に特定の姿態をとらせ、これを媒体に描写すること」を構成要件とする。本件のように性交等をさせて撮影し児童ポルノを製造する場合、両罪の行為には一部重なる点はある。しかし、淫行行為と撮影による製造行為が「通常伴う関係」にあるとはいえない。したがって、両行為の性質等に照らせば、行為者の動態は社会的見解上別個のものと評価される。

両罪は観念的競合の関係にはなく、併合罪の関係にある。したがって、併合罪として処理すべきところを観念的競合とした原判決の判断は法令違反であるが、破棄しなければ著しく正義に反するとまでは認められない。

数罪の罪数関係、特に「1個の行為」の判断において、行為の態様が重なっていても社会的見解上別個であれば併合罪となることを示す。答案では、単に構成要件の一部重複を指摘するだけでなく、行為の性質や随伴性の有無から「動態が別個か」を論理的に説明する際の指標となる。