平成３０年 司法試験予備試験 論文式試験 刑法・刑事訴訟法 第3問

［刑事訴訟法］ 【対象設問】〔設問2〕 【共通前提】 ［刑事訴訟法］ 次の【事例】を読んで，後記〔設問１〕及び〔設問２〕に答えなさい。 【事例】 警察官ＰとＱが，平成３０年５月１０日午前３時頃，凶器を使用した強盗等犯罪が多発してい るＨ県Ｉ市Ｊ町を警らしていたところ，路地にたたずんでいた甲が，Ｐと目が合うや，急に慌てた 様子で走り出した。そこで，Ｐが，甲に，「ちょっと待ってください。」と声をかけて停止を求めた ところ，甲が同町１丁目２番３号先路上で停止したため，同所において，職務質問を開始した。 Ｐは，甲のシャツのへそ付近が不自然に膨らんでいることに気付き，甲に対し，「服の下に何か 持っていませんか。」と質問した。これに対し，甲は，何も答えずにＰらを押しのけて歩き出した ため，甲の腹部がＰの右手に一瞬当たった。このとき，Ｐは，右手に何か固い物が触れた感覚があ ったことから，甲が服の下に凶器等の危険物を隠している可能性があると考え，甲に対し，「お腹 の辺りに何か持ってますね。服の上から触らせてもらうよ。」と言って，①そのまま立ち去ろうと した甲のシャツの上からへそ付近を右手で触ったところ，ペンケースくらいの大きさの物が入って いる感触があった。 Ｐは，その感触から，凶器の可能性は低いと考えたが，他方，規制薬物等犯罪に関わる物を隠 し持っている可能性があると考え，甲の前に立ち塞がり，「服の下に隠している物を出しなさい。」 と言った。すると，甲は，「嫌だ。」と言って，腹部を両手で押さえたことから，②Ｑが，背後から 甲を羽交い締めにして甲の両腕を腹部から引き離すとともに，Ｐが，甲のシャツの中に手を差し入 れて，ズボンのウエスト部分に挟まれていた物を取り出した。 Ｐが取り出した物は，結晶様のものが入ったチャック付きポリ袋１袋と注射器１本在中のプラ スチックケースであり，検査の結果，結晶様のものは覚せい剤であることが判明した（以下「本件 覚せい剤」という。）。そこで，Ｐは，甲を覚せい剤取締法違反（所持）の現行犯人として逮捕する とともに，本件覚せい剤等を差し押さえた。 その後，検察官は，所要の捜査を遂げた上，本件覚せい剤を所持したとの事実で，甲を起訴し た。 第１回公判期日において，甲及び弁護人は無罪を主張し，検察官の本件覚せい剤の取調べ請求 に対し，取調べに異議があるとの証拠意見を述べた。 【参考：先行設問】 〔設問１〕 下線部①及び②の各行為の適法性について論じなさい。 【対象設問本文】 〔設問２〕 本件覚せい剤の証拠能力について論じなさい。 （参照条文） 覚せい剤取締法 第４１条の２第１項 覚せい剤を，みだりに，所持し，譲り渡し，又は譲り受けた者（略）は， １０年以下の懲役に処する。