平成２９年 司法試験予備試験 論文式試験 刑法・刑事訴訟法 第2問

［刑事訴訟法］ 【対象設問】〔設問1〕 【共通前提】 ［刑事訴訟法］ 次の【事例】を読んで，後記〔設問１〕及び〔設問２〕に答えなさい。 【事 例】 平成２９年５月２１日午後１０時頃，Ｈ県Ｉ市Ｊ町１丁目２番３号先路上において，Ｖがサバイ バルナイフでその胸部を刺されて殺害される事件が発生し，犯人はその場から逃走した。 Ｗは，たまたま同所を通行中に上記犯行を目撃し，「待て。」と言いながら，直ちに犯人を追跡し たが，約１分後，犯行現場から約２００メートルの地点で見失った。 通報により駆けつけた警察官は，Ｗから，犯人の特徴及び犯人の逃走した方向を聞き，Ｗの指し 示した方向を探した結果，犯行から約３０分後，犯行現場から約２キロメートル離れた路上で，Ｗ から聴取していた犯人の特徴と合致する甲を発見し，職務質問を実施したところ，甲は犯行を認め た。警察官は，①甲をＶに対する殺人罪により現行犯逮捕した。なお，Ｖの殺害に使用されたサバ イバルナイフは，Ｖの胸部に刺さった状態で発見された。 甲は，その後の取調べにおいて，「乙からＶを殺害するように言われ，サバイバルナイフでＶの 胸を刺した。」旨供述した。警察官は，甲の供述に基づき，乙をＶに対する殺人の共謀共同正犯の 被疑事実で通常逮捕した。 乙は，甲との共謀の事実を否認したが，検察官は，関係各証拠から，乙には甲との共謀共同正犯 が成立すると考え，②「被告人は，甲と共謀の上，平成２９年５月２１日午後１０時頃，Ｈ県Ｉ市 Ｊ町１丁目２番３号先路上において，Ｖに対し，殺意をもって，甲がサバイバルナイフでＶの胸部 を１回突き刺し，よって，その頃，同所において，同人を左胸部刺創による失血により死亡させて 殺害したものである。」との公訴事実により乙を公判請求した。 検察官は，乙の公判前整理手続において，裁判長からの求釈明に対し，③「乙は，甲との間で， 平成２９年５月１８日，甲方において，Ｖを殺害する旨の謀議を遂げた。」旨釈明した。これに対 し，乙の弁護人は，甲との共謀の事実を否認し，「乙は，同日は終日，知人である丙方にいた。」旨 主張したため，本件の争点は，「甲乙間で，平成２９年５月１８日，甲方において，Ｖを殺害する 旨の謀議があったか否か。」であるとされ，乙の公判における検察官及び弁護人の主張・立証も上 記釈明の内容を前提に展開された。 【対象設問本文】 〔設問１〕 ①の現行犯逮捕の適法性について論じなさい。