平成２６年 司法試験予備試験 論文式試験 法律実務基礎科目（民事・刑事） 第4問

［民事］ 【対象設問】〔設問2〕 / 2 【共通前提】 ［民 事］（〔設問１〕から〔設問５〕までの配点の割合は，８：１６：４：１４：８） 司法試験予備試験用法文を適宜参照して，以下の各設問に答えなさい。 【参考：先行設問】 〔設問１〕 弁護士Ｐは，Ｘから次のような相談を受けた。 【Ｘの相談内容】 「私の父Ｙは，その妻である私の母が平成１４年に亡くなって以来，Ｙが所有していた甲土地 上の古い建物（以下「旧建物」といいます。）に１人で居住していました。平成１５年初め頃， Ｙが，生活に不自由を来しているので同居してほしいと頼んできたため，私と私の妻子は，甲土 地に引っ越してＹと同居することにしました。Ｙは，これを喜び，旧建物を取り壊した上で，甲 土地を私に無償で譲ってくれました。そこで，私は，甲土地上に新たに建物（以下「新建物」と いいます。）を建築し，Ｙと同居を始めました。ちなみにＹから甲土地の贈与を受けたのは，私 が新建物の建築工事を始めた平成１５年１２月１日のことで，その日，私はＹから甲土地の引渡 しも受けました。 ところが，新建物の完成後に同居してみると，Ｙは私や妻に対しささいなことで怒ることが多 く，とりわけ，私が退職した平成２５年春には，Ｙがひどい暴言を吐くようになり，ついには遠 方にいる弟Ａの所に勝手に出て行ってしまいました。 平成２５年１０月頃，Ａから電話があり，甲土地はＡに相続させるとＹが言っているとの話を 聞かされました。さすがにびっくりするとともに，とても腹が立ちました。親子なので書類は作 っていませんが，Ｙは，甲土地が既に私のものであることをよく分かっているはずです。平成１ ６年から現在まで甲土地の固定資産税等の税金を支払っているのも私です。もちろん母がいると きのようには生活できなかったかもしれませんが，私も妻もＹを十分に支えてきました。 甲土地は，Ｙの名義のままになっていますので，この機会に，私は，Ｙに対し，所有権の移 転登記を求めたいと考えています。」 弁護士Ｐは，【Ｘの相談内容】を受けて甲土地の登記事項証明書を取り寄せたところ，昭和５８ 年１２月１日付け売買を原因とするＹ名義の所有権移転登記（詳細省略）があることが明らかとな った。弁護士Ｐは，【Ｘの相談内容】を前提に，Ｘの訴訟代理人として，Ｙに対し，贈与契約に基 づく所有権移転登記請求権を訴訟物として，所有権移転登記を求める訴えを提起することにした。 以上を前提に，以下の各問いに答えなさい。 (1) 弁護士Ｐが作成する訴状における請求の趣旨（民事訴訟法第１３３条第２項）を記載しなさい。 (2) 弁護士Ｐは，その訴状において，「Ｙは，Ｘに対し，平成１５年１２月１日，甲土地を贈与し た。」との事実を主張したが，請求を理由づける事実（民事訴訟規則第５３条第１項）は，この 事実のみで足りるか。結論とその理由を述べなさい。 【設問共通前提】 〔設問２〕 上記訴状の副本を受け取ったＹは，弁護士Ｑに相談した。贈与の事実はないとの事情をＹから聴 取した弁護士Ｑは，Ｙの訴訟代理人として，Ｘの請求を棄却する，贈与の事実は否認する旨記載し た答弁書を提出した。 平成２６年２月２８日の本件の第１回口頭弁論期日において，弁護士Ｐは訴状を陳述し，弁護士 Ｑは答弁書を陳述した。また，同期日において，弁護士Ｐは，次回期日までに，時効取得に基づい て所有権移転登記を求めるという内容の訴えの追加的変更を申し立てる予定であると述べた。 弁護士Ｐは，第１回口頭弁論期日後にＸから更に事実関係を確認し，訴えの追加的変更につきＸ の了解を得て，訴えの変更申立書を作成し，請求原因として次の各事実を記載した。 ① Ｘは，平成１５年１２月１日，甲土地を占有していた。 ② 〔ア〕 ③ 無過失の評価根拠事実 平成１５年１１月１日，Ｙは，Ｘに対し，旧建物において，「明日からこの建物を取り壊 す。取り壊したら，甲土地はお前にただでやる。いい建物を頼むぞ。」と述べ，甲土地の登 記済証（権利証）を交付した。〔以下省略〕 ④ Ｘは，Ｙに対し，本申立書をもって，甲土地の時効取得を援用する。 ⑤ 〔イ〕 ⑥ よって，Ｘは，Ｙに対し，所有権に基づき，甲土地について，上記時効取得を原因とする 所有権移転登記手続をすることを求める。 以上を前提に，以下の各問いに答えなさい。 【参考：同一設問の先行小問】 (1) 上記〔ア〕及び〔イ〕に入る具体的事実を，それぞれ答えなさい。 【対象設問本文】 (2) 上記①から⑤までの各事実について，請求原因事実としてそれらの事実を主張する必要があり， かつ，これで足りると考えられる理由を，実体法の定める要件や当該要件についての主張・立 証責任の所在に留意しつつ説明しなさい。