〔第１問〕（配点：１００〔〔設問１〕，〔設問２〕及び〔設問３〕の配点の割合は，３：４：３〕） 次の文章を読んで，後記の〔設問１〕から〔設問３〕までに答えなさい。 Ⅰ 【事実】 １．Ａは，店舗を建設して料亭を開業するのに適した土地を探していたところ，平成２年（１９ ９０年）８月頃，希望する条件に沿う甲土地を見つけた。 甲土地は，その当時，Ｂが管理していたが，登記上は，Ｂの祖父Ｃが所有権登記名義人とな っている。Ｃは，妻に先立たれた後，昭和６０年（１９８５年）４月に死亡した。Ｃには子と してＤ及びＥがいたが，Ｄは，昭和６３年（１９８８年）７月に死亡した。Ｄの妻は，Ｄより 先に死亡しており，また，Ｂは，Ｄの唯一の子である。 ２．Ａが，平成２年（１９９０年）９月頃，Ｂに対し甲土地を購入したい旨を申し入れたところ， Ｂは，その１か月後，Ａに対し，甲土地を売却してもよいとする意向を伝えるとともに，「甲 土地は，登記上は祖父Ｃの名義になっているが，Ｃが死亡した後，その相続について話合いを することもなくＤが管理してきた。Ｄが死亡してからは，自分が管理をしている。」と説明し た。Ａが，「Ｂを所有権登記名義人とする登記にすることはできないのか。」とＢに尋ねたとこ ろ，Ｂは，「しばらく待ってほしい。」と答えた。 ３．ＡとＢは，平成２年（１９９０年）１１月１５日，甲土地を代金３６００万円でＢがＡに売 却することで合意した。そして，その日のうちに，Ａは，Ｂに代金の全額を支払った。また， 同月２０日，Ａは，甲土地を柵で囲み，その中央に「料亭「和南」建設予定地」という看板を 立てた。 ４．平成３年（１９９１年）１１月頃，Ａは，甲土地上に飲食店舗と自宅を兼ねる乙建物を建設 し，同年１２月１０日，Ａを所有権登記名義人とする乙建物の所有権の保存の登記がされた。 そして，Ａは，平成４年（１９９２年）３月１４日から，乙建物で料亭「和南」の営業を開始 した。なお，料亭「和南」の経営は，Ａが個人の事業者としてするものである。 ５．Ａは，平成１５年（２００３年）２月１日に死亡した。Ａの妻は既に死亡しており，ＦがＡ の唯一の子であった。Ｆは，他の料亭で修業をしていたところ，Ａが死亡したため，料亭「和 南」の営業を引き継いだ。乙建物は，Ｆが居住するようになり，また，同年４月２１日，相続 を原因としてＡからＦへの所有権の移転の登記がされた。 〔設問１〕 【事実】１から５までを前提として，以下の⑴及び⑵に答えなさい。 ⑴ Ｆは，Ａが甲土地をＢとの売買契約により取得したことに依拠して，Ｅに対し，甲土地の所 有権が自己にあることを主張したい。この主張が認められるかどうかを検討しなさい。 ⑵ Ｆが，Ｅに対し，甲土地の占有が２０年間継続したことを理由に，同土地の所有権を時効に より取得したと主張するとき，【事実】３の下線を付した事実は，この取得時効の要件を論ず る上で法律上の意義を有するか，また，法律上の意義を有すると考えられるときに，どのよう な法律上の意義を有するか，理由を付して解答しなさい。 Ⅱ 【事実】１から５までに加え，以下の【事実】６から17までの経緯があった。 【事実】 ６．料亭「和南」は順調に発展し，名店として評判となった。そこで，Ｆは，「和南」ブランド で，瓶詰の「和風だし」及びレトルト食品の「山菜おこわ」を販売することを考えるようにな った。 ７．まず，Ｆは，「和風だし」を２０００箱分のみ製造し，二つの地域で試験的に販売すること とした。そして，料亭「和南」とその周辺でＦ自らが１０００箱分を販売するが，別の地域に おける販売は，食料品販売業者のＧに任せることとし，ＦがＧに「和風だし」１０００箱を販 売し，Ｇがそれを転売することとした。 ８．「和風だし」は，一部に特殊な原材料が必要なことから，平成２３年９月に製造する必要が あった。しかし，試験販売の開始は，準備の都合上，平成２４年３月からとされた。そこで， Ｆは，「和風だし」２０００箱分を製造した上，販売開始時期まで，どこかに保管することを 考えた。そして，甲土地のすぐ近くで，かつて質店を経営していたが，現在は廃業しているＨ ならば，広い倉庫を所有しているだろうと考え，Ｈと交渉した結果，Ｈ所有の丙建物に，Ｆが 製造した「和風だし」を出荷まで保管してもらい，これに対しＦが保管料を支払うこととなっ た。 ９．Ｆは，平成２３年９月１０日，Ｇとの間で，「和風だし」２０００箱のうち１０００箱をＦ がＧに対し代金５００万円で売却し，丙建物で同月２５日にＦがＧに現実に引き渡す旨の契約 を締結した。そして，平成２３年９月２５日，「和風だし」２０００箱が丙建物に運び込まれ， そのうち１０００箱がＦからＧに現実に引き渡された後直ちに，ＦとＨ，ＧとＨは，それぞれ 【別紙】の内容の寄託契約を締結した。これらの結果，丙建物では，合わせて「和風だし」２ ０００箱が保管されることとなった。 なお，平成２３年９月２５日までに実際に製造された「和風だし」は予定どおり２０００箱 分であり，それ以外には，「和風だし」は製造されていない。また，製造された「和風だし」 ２０００箱分は，種類及び品質が同一であり，包装も均一であった。 10．また，Ｆは，平成２４年１月中には，料亭「和南」で飲食した顧客のために，お土産用「山 菜おこわ」の販売を始めることとし，製造する「山菜おこわ」の保管場所につきＨに相談した。 Ｈは，既に「和風だし」の寄託を受けて丙建物が有効活用されていること，さらに，丙建物に はなお保管場所に余裕があることから，Ｆの「山菜おこわ」を丙建物において無償で保管する ことをＦと合意した。 11．Ｆは，平成２４年１月に入ると，「山菜おこわ」の製造を開始し，同月１０日，Ｈの立会い を得て，「山菜おこわ」５００箱を丙建物に運び込んだ。 12．平成２４年１月１２日，Ｆは，これまで取引のなかった大手百貨店Ｑの本部から，「山菜お こわ」をＱ百貨店本店の地下１階食品売場で販売し，その評判が良ければ，「山菜おこわ」を Ｑ百貨店の全店舗の食品売場で販売したいとの申出を受けた。 13．Ｆは，平成２４年１月１６日，Ｑとの間で，丙建物に保管されている「山菜おこわ」５００ 箱をＦがＱに対し代金３００万円で売却し，これを同月３１日に丙建物で引き渡す旨の契約を 締結した。Ｆは，この売買契約が成立したことから，Ｑが「山菜おこわ」の販売を始めるまで は，これを料亭「和南」で販売しないこととした。 14．Ｆは，Ｑ百貨店で「山菜おこわ」を取り扱ってもらえることになったことを大いに喜び，平 成２４年１月２２日，たまたまＨが料亭「和南」を訪れた際，「Ｑ百貨店本店の食品売場に「山 菜おこわ」を置いてもらえることになった。その評判が良ければ，Ｑ百貨店は，全店舗で「山 菜おこわ」を取り扱うことを申し出てくれている。「和南」の味を広める大きなチャンスだか ら張り切っている。」とＨに話した。 15．ところが，平成２４年１月２４日，丙建物に何者かが侵入し，丙建物内に保管されていた「和 風だし」２０００箱のうち１０００箱及び「山菜おこわ」５００箱全てが盗取された。なお， 丙建物に何者かが侵入することを許したのは，その日はＨが丙建物の施錠を忘れていたためで ある。また，Ｆが，同月３１日までに「山菜おこわ」５００箱分を新たに製造することは不可 能である。 16．Ｑにおいて，この盗難事件を受け，Ｆとの取引を進めるかどうかについて社内で協議したと ころ，Ｆの商品保管態勢が十分であるとはいえないとして，その経営姿勢に疑問が呈せられた。 そこで，Ｑは，平成２４年２月１日，「山菜おこわ」５００箱分の売買契約を解除すること及 び「山菜おこわ」販売に関するＦＱ間の交渉を打ち切ることをＦに通知した。 17．なお，【事実】16までに記載した以外には，丙建物に保管されている「和風だし」及び「山 菜おこわ」について出し入れはなく，丙建物に侵入した者は不明であり盗品を取り戻すことは 不可能である。 また，「和風だし」及び「山菜おこわ」を丙建物で保管する行為は商行為ではなく，Ｈは商 人でない。 〔設問２〕 Ｇは，Ｈに対し，丙建物に存在する「和風だし」１０００箱を自己に引き渡すよう求め ている。これに対して，Ｈは，寄託された「和風だし」はＦの物と合わせて２０００箱であるとこ ろ，その半分がもはや存在しないことと，残りの１０００箱全てをＧに引き渡せば，Ｆの権利を侵 害することとを理由に，Ｇの請求に応ずることを拒んでいる。このＨの主張に留意しながら，Ｇの する「和風だし」１０００箱の引渡請求の全部又は一部が認められるか否かを検討しなさい。 〔設問３〕 Ｆは，Ｈに対し，「山菜おこわ」を目的とする寄託契約の債務不履行を理由として損害 賠償を請求しようと考えている。この債務不履行の成否について検討した上で，Ｆが，【事実】16 の下線を付した経過があったためＱ百貨店の全店舗で「山菜おこわ」を取り扱ってもらえなくなっ たことについての損害の賠償を請求することができるか否かについて論じなさい。 【別紙】 寄託契約書 第１条 寄託者は，受寄者に対し，料亭「和南」製「和風だし」１０００箱（以下「本寄託物」という。） を寄託し，受寄者は，これを受領した。 第２条 １ 受寄者は，本寄託物を丙建物において保管する。 ２ 受寄者は，本寄託物を善良な管理者の注意をもって保管する。 第３条 １ 受寄者が他の者（次項及び次条において「他の寄託者」という。）との寄託契約に基づいて本 寄託物と種類及び品質が同一である物を保管する場合において，受寄者は，その物と本寄託物と を区別することなく混合して保管すること（以下「混合保管」という。）ができ，寄託者は，こ れをあらかじめ承諾する。 ２ 前項の場合において，受寄者は，寄託者に対し，他の寄託者においても寄託物の混合保管がさ れることを承諾していることを保証する。 第４条 寄託者及び受寄者は，寄託者及び他の寄託者が，混合保管をされた物について，それぞれ寄託し た物の数量の割合に応じ，寄託物の共有持分権を有することを確認する。 第５条 受寄者は，本寄託物に係る保管料を別に定める方法で計算し，寄託者に請求する。 第６条 受寄者は，寄託者に対し，混合保管をされていた物の中から，寄託者の寄託に係るものと同一数 量のものを返還する。 〔以下の条項は，省略。〕 論文式試験問題集［民事系科目第２問］ ［民事系科目］