平成２３年 司法試験予備試験 論文式試験 法律実務基礎科目（民事・刑事） 第1問

［民事］ 【対象設問】〔設問1〕 【共通前提】 ［民 事］ 【対象設問本文】 〔設問１〕 別紙【Ｘの相談内容】は，弁護士ＰがＸから受けた相談の内容の一部を記載したものである。こ れを前提に，以下の問いに答えなさい。 弁護士Ｐは，Ｘの依頼により，Ｘの訴訟代理人として，ＡＹ間の消費貸借契約に基づく貸金返還 ， （ 「 」 。） 請求権を訴訟物として Ｙに対して１００万円の支払を請求する訴え 以下 本件訴え という を提起しようと考えている（なお，利息及び遅延損害金については請求しないものとする。以下の 設問でも同じである 。弁護士Ｐが，別紙【Ｘの相談内容】を前提に，本件訴えの訴状において， 。） 請求を理由づける事実（民事訴訟規則第５３条第１項）として必要十分な最小限のものを主張する ， ， ， 。 。 場合 次の各事実の主張が必要であり かつ これで足りるか 結論とともに理由を説明しなさい ① 平成１６年１０月１日，Ｙは，平成１７年９月３０日に返済することを約して，Ａか ら１００万円の交付を受けたとの事実 ② 平成２２年４月１日，Ａは，Ｘに対して，①の貸金債権を代金８０万円で売ったとの 事実 ③ 平成１７年９月３０日は到来したとの事実 〔設問２〕 弁護士Ｐは，訴状に本件の請求を理由づける事実を適切に記載した上で，本件訴えを平成２３年 ２月１５日に提起した（以下，この事件を「本件」という 。数日後，裁判所から訴状の副本等の 。） 送達を受けたＹが，弁護士Ｑに相談したところ，弁護士Ｑは，Ｙの訴訟代理人として本件を受任す ることとなった。別紙【Ｙの相談内容】は，弁護士ＱがＹから受けた相談の内容の一部を記載した ものである。これを前提に，以下の問いに答えなさい。 弁護士Ｑは，別紙【Ｙの相談内容】を前提に，答弁書において抗弁として消滅時効の主張をしよ うと考えている。弁護士Ｑとして，答弁書において必要十分な最小限の抗弁事実を主張するに当た り，消滅時効の理解に関する下記の甲説に基づく場合と乙説に基づく場合とで，主張すべき事実に 違いがあるか。結論とともに理由を説明しなさい。なお，本件の貸金返還請求権について商法第５ ２２条が適用されることは解答の前提としてよい。 甲説・・時効による債権消滅の効果は，時効期間の経過とともに確定的に生じるものでは なく，時効が援用されたときに初めて確定的に生じる。 乙説・・時効による債権消滅の効果は，時効期間の経過とともに確定的に生じる。時効の 援用は「裁判所は，当事者の主張しない事実を裁判の資料として採用してはな ， らない」という民事訴訟の一般原則に従い，時効の完成に係る事実を訴訟におい て主張する行為にすぎない。